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二级建造师考试中相关法律问题解释

作者:未知  发布时间:2014-01-10  点击量:1893
一、无效的施工合同
  建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法认定无效:1、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;2、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;3、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
  承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则规定,收缴当事人已经取得的非法所得。
 
二、施工合同认定无效后工程款的结算
  建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。
  建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:1、修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;2、修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。
   因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任。
 
三、两种例外情况
  承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级,当事人请求按照无效合同处理的,不予支持。具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同,当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的,不予支持。
  1、以下(    )应认定为无效合同。
  a. 某一级资质总承包企业超越资质等级承揽了某大型汽配厂项目,但竣工前已晋升为特级总承包资质
  b. 某一级总承包资质企业未经招标,承揽了某大型水利项目
  c. 某二级安装资质企业中标承揽了某机电安装项目,随后转包给另一一级总承包资质企业
  d. 某二级劳务分包企业超越经营范围,将工地现场的废渣、废料出售给废品收购站
  e.某一级装修企业与建设单位约定垫资承包某办公楼外墙装修
  参考答案:bc
 
四、垫资利息
  当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人请求按照约定返还垫资及其利息的,应予支持,但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定,承包人请求支付利息的,不予支持。
  例2、某施工合同约定承包人对基础工程垫资施工,发包人对垫付资金按银行贷款利率2倍支付利息,后发包人未按合同约定支付垫资利息,承包人诉至法院,则人民法院对垫资利息的处理,正确的是(   )
  a、予以追缴
  b、不予支持
  c、支付按合同约定全部支付
  d、只支持按银行同类贷款利息支付
  参考答案:d
 
五、工程款拖欠责任
  当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
  利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:1、建设工程已实际交付的,为交付之日;2、建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;3、建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日。
  例3、某建设工程合同约定,“工程通过竣工验收后2 个月内,结清全部工程款”。2005年10 月1 日工程通过竣工验收,10 月10 日承包人提交竣工结算文件,10 月20 日承包人将工程移交发包人,但发包人一直未支付工程余款。2006 年5 月1 日,承包人将发包人起诉至人民法院,要求其支付工程欠款及利息。则利息起算日应为(  )
  a、2005 年10 月10 日
  b、2005 年10 月20 日
  c、2005 年12 月1 日
  d、2006 年5 月1 日
  参考答案:c
 
六、施工合同解除及其法律后果
  承包人具有下列情形之一,发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:1、明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;2、合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;3、已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的;4、将承包的建设工程非法转包、违法分包的。
  发包人具有下列情形之一,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:1、未按约定支付工程价款的;2、提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;3、不履行合同约定的协助义务的。
  因一方违约导致合同解除的,违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
  例4、承包人可以单方行使建设工程施工合同解除权的情形包括( )。
  a.发包人严重拖欠工程价款
  b.发包人提供的建筑材料不符合国家强制性标准
  c.发包人坚决要求工程设计变更
  d.项目经理与总监理工程师积怨太深
  e.要求承担保修责任期限过长
  参考答案:ab
  例5、发包人具有下列(   )情形之一,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人请求解除建设工程施工合同的,人民法院应予支持。
  a.未按约定支付工程价款的
  b.提供的主要建筑材料,建筑构配件和设备不符合强制性标准的
  c.施工现场安装摄像设备全程监控
  d.施工现场安排大量人员
  e.不履行合同约定的协助义务的
  参考答案:abe
 
七、质量不合格的具体处理规定
  建设工程施工合同解除后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的,参照上述第2节的方式处理。因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定,承包人拒绝修理、返工或者改建,发包人请求减少支付工程价款的,应予支持。
  发包人具有下列情形之一,造成建设工程质量缺陷,应当承担过错责任:1、提供的设计有缺陷;2、提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;3、直接指定分包人分包专业工程。
  承包人有过错的,也应当承担相应的过错责任。
  例6、某酒店项目经公开招标,由某施工单位承建,包工包料。施工过程中,建设单位提出为确保外墙涂层质量,将施工单位已订购的某品牌涂料更换为另一知名品牌的进口涂料。
  (1)根据《建筑法》及其他有关规定,(   )
  a. 建设单位通知设计单位修改设计文件后,可以更换
  b. 建设单位通过监理工程师签字认可后,可以更换
  c. 施工单位有权拒绝更换
  d.如施工单位同意更换,更换后的外墙涂料应由建设单位负责检验
  参考答案:c
  (2)如施工单位同意了业主更换涂料品牌的要求,但同时提出该品牌涂料对基底处理要求更高,因而增加了费用和工期。建设单位代表当即表示,“把活做的更细些,到时不会少了你们的”。最终,在处理索赔时双方发生纠纷。对此,()
  a. 工期应当顺延,费用不予调整
  b. 工期不予顺延,费用应予调整
  c. 经鉴定后,工期和费用应予调整
  d. 工期和费用均不可以调整
  参考答案:d
  (3)如施工单位同意更换涂料品牌,最终外墙涂层质量验收不合格,经鉴定,该国外品牌涂料不符合现行强制性标准,建设单位应承担( )。
  a. 无过错责任
  b. 过错责任
  c. 主要责任
  d. 全部责任
  参考答案:b



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